E. 调解协议

E. 调解协议

调解协议是一份基础法律文件，用以正式启动调解程序，并确立调解进行时所适用的基本规则。在香港，调解协议受法例规管，尤其是《调解条例》（第620章），并亦受不同实务指示所影响。该协议为各方如何参与调解、如何委任调解员，以及调解过程中适用哪些法律保障，提供程序及法律框架。 

法定定义及要求 

根据《调解条例》第2(1)条，「调解协议」指由两名或多于两名人士以书面订立的协议，将他们之间的争议交付调解。 

该法定框架具体适用于促进式调解，即由中立第三方协助各方处理争议，但不就争议的任何方面作出裁决。 

调解协议可以采取不同形式。它可以是较广泛实质合约中的调解条款，用以适用于将来可能出现的争议，亦可以是在某一具体争议已经发生后，各方另行订立的独立协议。 

《调解条例》清楚表明，调解协议可在争议发生之前或之后订立。即使在订立协议时尚未委任特定调解员，该协议仍然有效。 

为获《调解条例》承认，该协议必须以书面形式订立。如该协议以电子形式记录（包括电邮），而有关资料可供日后查阅，即属符合此项要求。 

虽然调解协议必须以书面形式作出，但《调解条例》并不严格要求协议必须签署才具有法律效力。然而，在实务上，各方通常会签署调解协议，而在某些机构调解规则或各方自行同意的程序下，签署亦可能是必须要求。 

调解协议的常见内容 

一份妥善草拟的调解协议，通常会处理调解的实际运作安排，以及参与者在法律上可享有的保障。 

协议一般会确认调解员的角色及中立性，并清楚订明调解员是作为中立促进者行事，而不是作出具约束力决定，亦不是向各方提供法律意见。 

保密是调解协议的另一项核心内容。协议通常会要求所有参与者对调解程序、讨论内容、文件及相关通讯保密，但受限于若干法律例外情况。协议亦通常会订明，调解期间作出的通讯均属「无损权利」性质，意思是各方在调解中提出的要约、让步及交换的资料，一般不得在其后的诉讼或仲裁中作为证据加以依赖。 

调解协议亦通常会处理费用及开支问题，例如订明调解员费用、场地费用及其他调解开支如何分担。在很多情况下，该等费用由各方平均分担，而各方则各自负责本身的法律及专业费用。 

协议亦可能要求出席调解的人士具备适当的和解授权，以确保如达成协议，该协议可以是最终及有效的。 

协议通常要求调解员披露其过往与各方的任何往来，或其在争议中涉及的任何个人利益。各方则同意在整个过程中，本着真诚与调解员及彼此合作，以有效推进调解。 

终止条款亦十分常见。该等条款通常容许任何一方或调解员在任何时间退出调解，而且往往无须提供理由。 

此外，许多调解协议会载有调解员豁免责任条款，旨在保障调解员免因其在调解过程中的专业行为而承担法律责任，但欺诈或不诚实等情况通常除外。该协议通常载有一项条文，订明各方不得在日后任何法律程序中传召调解员作证，或要求调解员交出其笔记或纪录。 

法庭附设调解中的「调解纪录」 

在高等法院及区域法院的民事法律程序中，《实务指示31》就法庭附设调解提供特定程序。当各方在调解通知书及调解回复书中提出不同的调解安排时，各方应尝试解决该等分歧。 

如各方就调解的程序安排达成协议，该共识会记录于一份称为「调解纪录」的文件内。调解纪录一经各方或其律师签署，便成为各方同意进行调解的正式书面记录，并须在签署后3日内提交法院存档。 

调解摘要通常会记录各方已同意的程序细节，例如调解时间表、调解员的选择，以及调解费用的分担安排。 

有效性及可强制执行性 

调解协议的可强制执行性，在香港法律中曾引起重要讨论。一般原则是，调解条款或调解协议必须足够确定及完整，才可被法庭强制执行。 

含糊地承诺进行谈判，或单纯的「同意日后再协议」，通常不具法律强制执行力。该条款必须使各方承诺遵循一套明确的程序，而非将具体细节留待日后再行协定。 

有效的条款应处理启动机制（即程序如何及何时展开）、所涵盖的争议范围，以及选任调解员和进行调解会议的明确程序。纳入公认的调解规则（例如香港国际仲裁中心调解规则）通常可提供所需的确定性，因为该等规则订明了程序、时限及委任机制。 

调解协议亦可草拟为诉讼或仲裁的先决条件。在该情况下，各方同意在展开法庭或仲裁程序前，必须先尝试调解。然而，调解协议不能永久阻止一方行使起诉权，因为这样会不合法地排除法院的司法管辖权。 

Hyundai Engineering & Construction Co Ltd v Vigour Ltd (2005) 一案说明了这项原则。在该案中，上诉法庭裁定有关协议因缺乏足够确定性，并且试图永久限制各方行使提出法律程序的权利，因此不可强制执行。 

与保密及文件透露的关系 

《调解条例》下一项特别重要的规定是，调解协议本身被明文排除于「调解通讯」的定义之外。因此，调解协议并不享有与调解过程中作出的通讯相同的法定保密保障。 

这意味着，调解协议可在法庭程序中出示，以证明其条款。例如，一方可依赖该协议以证明存在合约上的调解义务、确立各方同意的调解员委任程序，或证明调解费用应如何分担。 

如一方试图回避该协议的后果，另一方可依赖该文件作为保障措施，或作为申请暂缓法律程序的基础，直至各方已遵循其同意的调解程序为止。